Бенефициар (выгодоприобретатель)

Кто является участниками банковской гарантии

Банковская гарантия (БГ) – способ обеспечить исполнение обязательств одной стороны перед другой. Такой документ гарантирует выплату определённой суммы заказчику, если условия договора выполнены ненадлежащим образом или не выполнены совсем.

Такой документ защищает интересы всех участников сделки, но в первую очередь – той стороны, которая заказывает работы и услуги либо выступает поставщиком, кредитором или заёмщиком.

Кто есть кто в этом примере? Бенефициаром здесь выступает заказчик – федеральные органы. Принципалом – компания «Леспромхоз». Гарантом – Сбербанк.

Теперь официальные определения.

Упрощенная схема предоставления банковской гарантии

В специальной литературе иногда встречаются термины «конечный бенефициар» и «аппликант». Эти понятия относятся к несколько иной сфере экономических отношений.

Аппликант – это лицо, которому нужны средства для воплощения какого-либо коммерческого проекта в жизнь.

Конечный бенефициар – выгодоприобретатель, потребитель результатов такого проекта.

Инициатор оформления банковской гарантии – принципал. Но не всегда он обращается за получением этого документа, что называется «от хорошей жизни». Часто это единственный способ заполучить выгодный и долгосрочный государственный заказ.

Для выдачи гарантии принципал должен соответствовать определённым критериям, установленным банком. Финансовые учреждения изучают статус компании, бухгалтерию, историю, документацию.

Гарант (банк) получает за свои действия обязательное вознаграждение от принципала в виде комиссии. Если кредитной организации пришлось уплатить всю сумму по гарантии или её часть, она имеет право взыскать компенсацию с принципала.

В 2015 году требования к выдаче банковских гарантий на обеспечение исполнения контрактов, особенно государственных, ужесточились. Список организаций, имеющих право выдавать такой документ, существенно сократился. Все банки с разрешением на выдачу БГ занесены в специальный реестр. Хотите его изучить – посетите сайт Минфина и скачайте соответствующий документ.

Кроме того, все гарантийные обязательства тоже заносятся в госреестр. Этим подтверждается подлинность гарантии.

Основные преимущества банковской гарантии:

• заказчик получает дополнительную страховку на случай отказа исполнителя или невыполнения им условий договора;
• принципал экономит финансы – ему не нужно замораживать средства на счету для обеспечения контракта;
• исполнитель также получает возможность участвовать в произвольном количестве тендеров;
• гарантия оформляется быстро, особенно, если действовать через брокера (об этом поговорим ниже).

К исполнителям, которые действуют по гарантии, у потенциальных партнёров больше доверия. Гарантийный документ – своего рода стимул к выполнению своих обязанностей точно в срок и в надлежащем виде.

Сделки с банковской гарантией открывают частным компаниям отличные коммерческие перспективы – это дополнительное преимущество при участии в серьёзных тендерах и проектах.

Порядок получения гарантирования

Существует несколько общих параметров, которые стоит учитывать при подаче заявки на приобретение гарантии от банковской структуры. Чтобы вступление в силу банковской гарантии реализовалось, компания в обязательном порядке предоставляет потенциальному гаранту:

• документы правоустанавливающего направления: бумаги о постановке на налоговый учет, устав организации, лицензию на ведение своих дел;
• информация о том, в каком направлении действует фирма, перспективах ее развития, то есть данные о финансовой модели организации, что для некоторых кредиторов становиться одним из главных условий для подписания договора;
• финансовые документы: отчетность по бухгалтерии за два или даже три предыдущих года (для этого пункта каждая кредитующая организация устанавливает срок самостоятельно), в документах обязательно должна присутствовать отметка об отчетности налоговой инспекции; все формы отчетности направляются в банк, она проверяется сотрудниками аудиторской компании; если речь идет об иностранном клиенте, то к нему могут быть предъявлены дополнительные условия для закрепления договора гарантирования;
• информация об обязательствах, на которые выдается гарантирование (оговариваются условия и форма сделки, предоставляются копии документов, подтверждающих участие принципала в тендере и аукционе на получение права ведения работ или предоставление услуг);
• копии договоров по основной сделке (фиксируются сроки их действия);
• прочие документы, дополнительно запрашиваемые банком (это могут быть лицензии, подтверждение участия в подобных сделках).

Если компания заинтересуется потенциальным клиентом, то компания проходит определенные этапы подписания договора гарантирования.

Видео по теме:

Механизм действия

Механизм действия банковского поручительства такой:

1. Стороны договариваются о выполнении работ или оказании услуг. Заказчик просит у исполнителя гарантии того, что товары (услуги) будут поставлены (оказаны) вовремя и в полном объеме.
2. Исполнитель обращается в банк с просьбой поручиться за него перед заказчиком и выдать гарантию. Предоставляет документы, необходимые для доказательства его платежеспособности и финансовой устойчивости.
3. Кредитная организация проводит полномасштабную проверку и выносит решение.
4. После получения в электронном виде или письменной форме гарантийного документа он передается бенефициару. Банк при необходимости (например, для участия в госзакупках) вносит документ в специальный реестр.
5. Если нет никаких нарушений, то по истечении срока действия договора гарантия перестает действовать.
6. В случае нарушения обязательств со стороны принципала бенефициар обращается в банк-гарант с требованием выплатить деньги. В зависимости от формы документа либо понадобится представить доказательства нарушения, либо нет.
7. Гарант взыскивает в досудебном или судебном порядке с принципала выплаченные за него денежные средства.

Комплект документов, необходимый для получения гарантии, отличается в разных банках. Для физических лиц (индивидуальных предпринимателей) он минимальный: паспорт, бухгалтерские документы, справки из налоговой. Для юридических лиц перечень более обширный. Например, Тинькофф требует:

Унифицированной формы банковской гарантии нет. Каждый банк разрабатывает ее по своим требованиям. Но в соответствии с Гражданским кодексом должна обязательно включать следующие реквизиты:

• дата выдачи;
• сведения о бенефициаре, принципале и гаранте;
• обязательство, которое обеспечивается гарантией;
• денежная сумма к выплате в пользу бенефициара;
• срок действия;
• обстоятельства, которые повлекут за собой выплату денег.

Дополнительно могут оговариваться условия об увеличении или уменьшении суммы по истечении какого-либо срока или наступлении какого-либо события.

Виды банковских гарантий

Перечислим основные виды гарантий:

1. Тендерные гарантии – необходимы, чтобы участвовать в торгах и аукционах по госконтрактам. Документ гарантирует, что при выигрыше в тендере исполнитель подпишет государственный контракт. В противном случае, деньги, внесенные на специальный счет, уйдут в пользу заказчика.
2. Гарантии исполнения обязательств по госконтракту – обеспечивает исполнение обязательств по контракту.
3. Гарантии возврата аванса – если условия договора включают в себя информацию об авансовом платеже, то этот вид гарантии обеспечивает возврат суммы при нарушении обязательств перед заказчиком.
4. Гарантии выполнения платежных обязательств по контрактам – обеспечивает получение определенной суммы за проданный товар или услугу.
5. Гарантия возврата кредита – требуется иногда банками при получении кредита в виде кредитной линии.
6. Гарантии в пользу таможенных органов – пригодится в случаях, когда у компании нет средств уплатить таможенную пошлину “на месте”. Такой вид гарантии оформляется только банками, которые включены в список, утвержденный таможенной службой.
7. Гарантии в пользу налоговых органов – выделяют 3 вида гарантий: когда компания хочет получить отсрочку или рассрочку по уплате налогов, ускоренное возмещение НДС и когда компания, реазующая алкогольную продукцию хочет получить отсрочку по уплате акцизов.

Что это такое безотзывная банковская гарантия

На практике эта схема широко используется, например, в сфере госзакупок, где бенефициаром выступает заказчик, а принципал — его подрядчик, исполнитель или поставщик. Если принципал не выполняет условий контракта, заказчик обращается в банк-гарант и получает обеспечение.

Выделяются безотзывная и отзывная гарантия, разница которых состоит в том, вправе ли гарант, в том числе кредитная организация, отказаться от своих обязательств, направив в письменном виде отзывное письмо, или нет.

В соответствии с ГК РФ, банковская гарантия является безотзывной по умолчанию, то есть если в тексте документа ничего не сказано о возможности ее отзыва, она безотзывная. Но даже отзывная бумага не предполагает простой отказ банка от выплаты. Такому отказу предшествует официальный письменный отзыв от гаранта.

• такое обеспечение полностью страхует заказчика, в отличие от отзывного;
• контрагенты заказчика, получающие такие документы, проходят дополнительную проверку чистоплотности в банке, в который они обращаются. Выдача обеспечения — это риск для банка, требования по ним бывают очень крупными. После перечисления денег бенефициару банк вправе регрессом требовать возмещения от принципала, но если принципал сам финансово несостоятелен, выплата остается убытком банка. Чтобы таких ситуаций было как можно меньше, банки проверяют компании, которым выдают обеспечения, особенно без возможности отзыва. Поскольку гарантия является безотзывной по 44-ФЗ, в обязательном порядке получается, что прежде чем начать сотрудничество с заказчиком, компания вынуждена претерпевать усиленную проверку от банка. Если она эту проверку не пройдет, придется предоставлять обеспечение контракта деньгами. Если у компании нет нужной суммы, отказываться от контракта, что чревато попаданием в реестр недобросовестных поставщиков.

Когда бенефициар возмещает убытки принципалу – обзор основных ситуаций

Из сказанного выше может сложиться впечатление, что бенефициар при любом раскладе всегда остаётся в шоколаде, а бедный принципал платит и напрягается. Это не совсем так. У заказчика тоже есть определённые обязанности.

В некоторых ситуациях бенефициар обязан возместить убытки исполнителю.

Ситуация 1. Недостоверность предоставленных бенефициаром документов

Если бенефициар предоставил исполнителю сомнительные или недостоверные документы, и это обстоятельство доказано, он обязан возместить принципалу убытки, которые он понёс в процессе исполнения заказа или оформления банковской гарантии.

Ситуация 2. Необоснованность требований по уплате денежной суммы

Если бенефициар предъявил необоснованные требования гаранту по поводу выплаты средств, и этот факт, опять же, подтверждён документально, он обязан вернуть эти деньги.

Например, принципал добросовестно выполнил требования договора, а заказчик предоставил в банк противоположные сведения. Это повод потребовать у бенефициара компенсацию или даже подать на него в суд.

Ситуация 3. Невыполнение условий договора

Бенефициар, как и исполнитель, обязан соблюдать условия, указанные в контракте. Если он этого не сделал, а принципал при этом понёс убытки, их придётся возместить в полном объёме.

Понятие

Основные положения регулируются Гражданским кодексом. Там документ получил название “независимая гарантия”, потому что его выдачей могут заниматься как кредитные организации, так и другие коммерческие компании. На практике чаще используют термин “банковская”, т. к. есть сделки, по которым гарантом могут выступать только банки. Это сфера госзакупок. Гарантийный банковский документ для участия в торгах – обязательное условие.

Участники:

1. Гарант – кредитная или другая коммерческая организация, которая является поручителем одной стороны сделки перед другой. Если что-то пошло не так, то она исполняет обязательства перед бенефициаром, выплачивая ему оговоренную заранее денежную сумму. Возмещение понесенных расходов гаранта возлагается потом на должника.
2. Бенефициар – физическое или юридическое лицо, которое является получателем денежной суммы от гаранта в случае неисполнения условий договора принципалом. Наличие гарантийной бумаги помогает снизить риски неисполнения контракта и возможные убытки. В качестве бенефициара часто выступают государственные, налоговые и таможенные органы.
3. Принципал – клиент гаранта, который получает гарантию. Он подтверждает тем самым статус надежного партнера и может участвовать в крупных сделках на условиях, более выгодных, чем, например, получение кредита или залог имущества. Он берет на себя обязательства не только исполнить условия договора с бенефициаром, но и заплатить за поручительство.

После прочтения Вы поймете, как перестать работать за копейки на нелюбимой работе и начать ЖИТЬ по-настоящему свободно и с удовольствием!

Скачать книгу

Ключевые моменты гарантийной сделки:

• письменное оформление с обязательными реквизитами, которые должны четко указывать на условия и подлинность документа;
• безотзывный характер, если не указано иное;
• за банковское поручительство придется заплатить, как правило, в виде процента от суммы;
• имеет срок действия, по истечении которого что-то предъявить гаранту со стороны бенефициара не получится;
• требования бенефициара о выплате денег оформляется в письменной форме с приложением необходимых доказательств неисполнения обязательств принципалом (не всегда);
• возместить выплаченную гарантом сумму должен принципал.

Установление бенефициара

Начиная с 2013 года законодательство определяет, что банк бенефициара имеет право требовать у клиентов данные о том, кто в них является конечным бенефициаром. Далее эта информация передаётся в Росфинмониторинг. Если банки по какой-либо причине не потребуют сведения о бенефициарном владельце, то данная организация имеет право назначить им штраф, сумма которого может достигнуть полумиллиона рублей.

Такие обязанности есть не только у банковских организаций, но и у других участников финансового рынка. В их число входят:

• компании, которые занимаются лизингом;
• фирмы из сферы страхового бизнеса;
• ломбарды;
• те, кто выполняет операции на рынке ценных бумаг.

Данные о конечных бенефициарах имеют право запрашивать не только кредитные и финансовые организации. Это иногда требуется при оформлении договоров по государственным закупкам. В процессе их оформления требуется оформить отдельный документ, где даётся информация о бенефициарах.

Для юрлица

Когда рассматриваются бенефициары юридического лица, то их определение может сталкиваться со сложностями. Некоторые из них стремятся сохранить своё участие в жизни предприятия в тайне. В некоторых случаях это сложно определить даже в тех случаях, когда есть возможность ознакомиться с учредительными документами фирмы.

Может быть так, что фирма стремиться скрыть информацию об имеющихся у неё бенефициарах. Вот несколько вероятных причин для этого:

Это важно для тех, кто стремится легализовать незаконный доход.
В некоторых случаях тот, кто финансирует деятельность фирмы, определяет наличие своей анонимности, как условие того, что он финансово участвует в деятельности предприятия и помогает ему в сложных ситуациях.
Иногда конечный бенефициар владеет юридическим лицом не прямо, а через одного или большее количество посредников. Если на каждом уровне существуют требования по сохранению его в тайне, то найти истинного хозяина и определить настоящий размер его доходов невероятно трудно.
Иногда это делается для того, чтобы скрыть истинный размер своих доходов.
В некоторых случаях сокрытие рассматриваемой информации необходимо для реализации схем по уклонению от налогов.. Один из эффективных способов сохранения тайны в данной ситуация является использование оффшоров.
Законодательство некоторых стран делает невозможным, чтобы была предоставлена справка об учредителях, зарегистрированных у них фирм

Если юридическое лицо, которое было создано таким образом, будет учредителем российской фирмы, то найти её конечного бенефициара будет достаточно сложно

Один из эффективных способов сохранения тайны в данной ситуация является использование оффшоров.
Законодательство некоторых стран делает невозможным, чтобы была предоставлена справка об учредителях, зарегистрированных у них фирм. Если юридическое лицо, которое было создано таким образом, будет учредителем российской фирмы, то найти её конечного бенефициара будет достаточно сложно.

Если для государственных органов возникает необходимость разыскать конечного бенефициара конкретной фирмы, то для этого в первую очередь важно:

1. Определить круг людей или одного человека, которые имеют максимальное влияние на принятие важнейших решений в деятельности фирмы.
2. Найти, на какие счета поступает основная часть прибыли юридического лица.

В первом случае примерами таких решений являются распределение полученных предприятием доходов, определение важнейших направлений, в которых будет развиваться данная фирма.

Бенефициар может быть назначен как для физического, так и для юридического лица

Для физлица

Бенефициаром физического лица будет тот человек, который от его действий получает выгоду. Эта задача более сложная, чем выяснять аналогичную информацию о фирме. Дело в том, что юридическое лицо в процессе своей деятельности оставляет немало документов. Хотя иногда их получение и использование представляет собой трудную задачу, но решить её в большинстве случаев вполне возможно. Жизнь физического лица обычно более скрыта.

Можно привести следующий пример. Например, безработный, пенсионер или бомж дают свои документы за вознаграждение для того, чтобы оформить на себя фирму, акции или какое-либо имущество. Затем он пишет генеральную доверенность на того, кто их нанял для выполнения данной работы. Далее будет сложно проследить, кто на самом деле руководит деятельностью и получает прибыль.

Банковская гарантия, несоответствующая по срокам ее действия

Широкое распространение на практике получила выдача банковской гарантии, не соответствующей по срокам ее действия.

Согласно части 3 ст. 44 Закона о контрактной системе срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять не менее чем два месяца с даты окончания срока подачи заявок.

Частью 3 ст. 96 Закона предусмотрено, что срок действия банковской гарантии, представленной в качестве обеспечения исполнения контракта, должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

Так, например, при рассмотрении дела № П-525/14 установлено следующее.

Заказчиком составлен протокол об отказе от заключения контракта с заявителем от 24.06.2014 по причине того, что в соответствии с условиями аукционной документации срок действия контракта — 31.12.2014. Вместе с тем представленная участником в качестве обеспечения исполнения контракта банковская гарантия от 23.06.2014 имеет срок действия до 1 января 2015 г., что не соответствует ч. 3 ст. 96 Закона о КС.

Другим примером могут служить случаи, при которых заказчик не устанавливает конкретный срок окончания действия контракта, что приводит в т. ч. к усложнению подсчета участником сроков действия предоставляемой банковской гарантии, и, как следствие, отказу заказчика от заключения контракта.

Так, участнику закупки было отказано в заключении контракта в связи с тем, что срок действия банковской гарантии составлял «до «03» апреля 2015 г. включительно».

Согласно п. 7 документации об аукционе и п. 1.2.2 проекта контракта срок выполнения работ — по 3 марта 2015 г.

Вместе с тем в соответствии с п. 13.1 проекта контракта контракт вступает в силу с даты его заключения сторонами и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств по контракту.

При этом в соответствии с п. 4.9 проекта обязательства исполнителя по контракту считаются исполненными с даты подписания обеими сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ.

Порядок подписания акта сдачи-приемки также урегулирован нормами проекта контракта, которые устанавливают, что не позднее дня после завершения выполнения работ исполнитель передает заказчику в двух экземплярах акт сдачи-приемки выполненных работ, акты по форме КС-2 и KC-3, акт по форме ОС-3 и иные документы. Заказчик в течение 5 рабочих дней со дня получения актов сдачи-приемки, подписывает представленные акты или направляет мотивированный отказ исполнителю. В случае же мотивированного отказа заказчик направляет письменное уведомление исполнителю с перечнем замечаний и сроками их устранения.

Исполнитель в сроки, установленные в уведомлении, устраняет замечания.

В связи с установлением законом требований к содержанию предоставляемыхбанковских гарантий основанием для непринятия банковских гарантий также стало несоответствие выдаваемых гарантий требованиям ст. 45 Закона о контрактной системе.

В качестве примера можно привести следующие положения выдаваемых гарантий, несоответствующих требованиям Закона о КС.

1. Согласно п. 2 банковской гарантии от 15.08.2014 «бенефициар наряду с письменным требованием и документом, содержащим указания на нарушения принципалом обязательств по договору, предоставляет гаранту копии документов, подтверждающих неисполнение (ненадлежащее исполнение) принципалом обязательств по договору, копию договора, а также расчет суммы требования», что не предусмотрено Постановлением № 1005, согласно которому документами, представляемыми заказчиком банку для исполнения обязательств по банковской гарантии, является документ, подтверждающий факт наступления гарантийного случая в соответствии с условиями контракта; документ, подтверждающий полномочия единоличного исполнительного органа (или иного уполномоченного лица), подписавшего требование по банковской гарантии.

2. Банковская гарантия в нарушение ч. 3 ст. 45 Закона о контрактной системе не содержит положение о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта.

3. Несоответствие банковской гарантии требованиям пп. 3, 6 ч. 2 ст. 45 Закона, а именно отсутствие обязанности гаранта уплатить заказчику неустойку в размере 0,1% денежной суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки.

4. Банковской гарантией установлена обязанность бенефициара наряду с письменным требованием и документом, содержащим указания на нарушения принципалом обязательств по договору, предоставлять гаранту заверенную бенефициаром копию конкурсной документации, что не предусмотрено требованиями Постановления № 1005.

Прежде всего, из-за чего всё происходит?

Например, строительной компании, для эффективной деятельности необходимы материалы, которые завод-производитель готов поставить только в том случае, если у него будет приобретена вся партия целиком, или в течение определённого времени. В противном случае он не согласен на сотрудничество.

Строительная компания, в свою очередь, предполагает, что сможет выполнить условия поставщика, но поставщик этим «нетвёрдым» предположением не удовлетворяется и требует дополнительных гарантий. Строители обращаются в банк за помощью.

Вот и наступила нужная нам ситуация. В данном случае банк даёт не деньги, а обязательство выплатить их при наступлении определённых условий.

Строительная компания теперь будет именоваться – Принципалом, она инициатор возникающих отношений, она главный исполнитель возникающих обязательств, она должник.

Производитель материалов именуется – Бенефициаром, он является кредитором строительной компании, требователем в этом соглашении, ему даются гарантии.

Банк, является Гарантом, он удостоверяет, гарантирует Бенефициару (производителю материалов), что обязательства данные ему Принципалом (строительной компанией) будут выполнены в любом случае, даже в том, если по каким-либо причинам Принципал не сможет этого сделать сам. Здесь точнее будет выражение – обязательства или денежный эквивалент.

Собственно, именно для того, чтобы обеспечить Бенефициара уверенностью в безопасности сделки и составляется банковская гарантия.

Мнение эксперта

Кузьмин Иван Тимофеевич

Юрист-консульт с 6-летним опытом. Специализируется в области гражданского права. Член ассоциации юристов.

Если Принципал участвует в госконтракте, то возникает ситуация, при которой он должен обеспечить Бенефициару (государству) гарантию исполнения взятых на себя обязательств в размере до 30%.

В роли Бенефициара здесь выступают государственные учреждения, а Гарантом снова банк. Данное обеспечительное соглашение будет именоваться, как — банковская гарантия по госконтракту.