Аффилированные лица: просто, о непростом

Содержание документа

Письмо о взаимозависимости юридических лиц не имеет законодательно закрепленной формы. Обычно контролирующие субъекты требуют предоставить информацию об аффилированности по утвержденному ими бланку. Причем даже в одном банке форма письма может отличаться от формы, разработанной в другой кредитной организации. Среди основных элементов письма об аффилированности предприятий можно выделить:

• полное наименование адресата с указанием ФИО руководителя или лица, направившего запрос о представлении документа;
• название письма («Ответ на запрос об аффилированности/отсутствии аффилированности организации», «Сведения о зависимых лицах» и т.д.);
• основной текст, раскрывающий ответ на запрос;

указание зависимых лиц (при их наличии);
ссылки на законодательство, определяющее допустимость осуществления бизнеса взаимозависимыми субъектами;
информирование о том, что аффилированные компании юридического лица не нарушают антимонопольных и налоговых требований.

Письмо должно быть составлено на фирменном бланке организации и подписано руководителем предприятия. Банковские службы обычно требуют дополнить письмо подписью главного бухгалтера.

При составлении документа целесообразно указать исходящий номер и дату. Это позволит запросившему письмо органу при необходимости оперативно дать ответ на него.

Завизированное гербовой печатью компании письмо предоставляется запросившему информацию лицу. Ответ может быть направлен:

• по электронной почте;
• почтовым отправлением с уведомлением;
• курьером для личной доставки письма в канцелярию.

Аффилированные лица для ООО и АО

Для коммерческих структур аффилированными лицами считаются:

1. Руководитель и командный состав управляющих и наблюдательных органов.
2. Участники группы, трудоустроенные в рассматриваемой компания.
3. Гражданин или компания, имеющая более 20% от величины уставного капитала организационной структуры.
4. Фирма, 20% акций которой принадлежит рассматриваемому лицу.
5. Организации, имеющие обязательства перед промышленной группой, уполномоченные представители, руководящий состав.

Для индивидуальных лиц аффилированными считаются:

1. Участники одной с ИП группы.
2. Компания, где физическое лицо имеет 20% долю в виде акций или уставного капитала.

Разновидности аффилированных лиц. Фото: reikimastertorso.ru

Законодательное регулирование

Согласно закону №14-ФЗ, руководящий состав группы имеет следующие обязанности:

• составить и вести список аффилированных лиц. Законодательство не предусматриваем унифицированной формы оформления, но общие рекомендации есть в четвертом положении ЦБ РФ;
• хранить вышеназванный документ. Причем четко установлено:
• место, где находится управленческий аппарат, имеют свободный доступ участники.
• срок хранения – согласно пункту 150 приказа Минкультуры РФ «О перечне типовых архивных документов», соответствующий документ находится в архиве до момента реорганизации или ликвидации рассматриваемой организации. После бумаги передаются на сбережение в организации по хранению архивных данных;
• обеспечить участникам свободный доступ с ознакомительной целью – в течении трех дней по месту положения управленческого состава (оригинал), отдельная плата, размер которой не превышает статьи расходов организации (при требовании копии).

Важно знать! Статья №115-ФЗ обязывает юридические лица вести список бенефициарных владельцев.

Нужно ли раскрывать данные об аффилированных лицах

Кто-то подумает, что это прихоть контролирующих ведомств по противодействию монополиям. Однако обязательное информирование органов государственного контроля имеет серьезное основание.

Предоставляемые данные препятствуют организации сговоров между компаниями с целью установление единоличного контроля над рассматриваемой отраслью.

Умышленные деструктивные действия касаются: ценовой политики, устранения конкурентных фирм с помощью нерыночных методик, совместных действий по расширению зоны контроля.

История развития нескольких стран имеет печальные страницы, связанные с парализацией рынка из-за сговора отдельных организационных структур.

Для недопущения печальных событий сформирована Федеральная антимонопольная служба, в обязанности которой входит контроль за деятельностью юридических лиц на территории Российской Федерации.

Список аффилированных лиц

Вышеназванный документ по-настоящему востребован в случае:

• оформления сделки между двумя компаниями;
• применения регулирующих механизмом антимонопольного органа;
• актуальности норм о взаимозависимости (предоставление персональных данных для оформления пояснительной записки, которая отправляется в Налоговую Инспекцию).

Процесс разработки списка лиц упоминается только в пункте 2 статьи 45 закона №14-ФЗ. Он гласит, что аффилированные лица обязаны предоставлять информацию о подконтрольных лицах, занимающих должностные кресла высшего руководящего состава, структурах, контроль над которыми в руках их родственников.

На основе полученных данных действующий документ актуализируется для отображения полной картины отдельно взятого участника.

Важно знать! Организационная структура не может проверять правдивость полученных данных (требовать копии документов, подтверждение у посторонних лиц). Ведение вышеназванного документа является должностной обязанностью для сотрудника рассматриваемой компании

Закон 135-ФЗ предусматривает наличие следующих реквизитов для списка аффилированных лиц ООО:

Понятие аффилированного лица.

Указание дополнительной информации возможна только после письменного разрешения аффилированного лица. Пренебрежение чревато наложением административной ответственности за незаконное использование персональных данных участников.

Признаки аффилированности юридических лиц

Общие характеристики заинтересованности участников сделок:

1. Наличие родственных/дружеских связей. Например, когда владелец бизнеса – родственник одной из сторон сделки.
2. Пересечение по общим людям, независимо от размера долив уставном фонде.
3. Зависимость экономического характера.

Признаки аффилированности компаний также находятся в зависимости от вида заинтересованности:

1. Юридическая. Аффилированность предприятия характеризуется наличием четкой прослеживаемости юридической связи между бенефициарами. Также сюда относится конфликт интересов. То есть когда совершаемые органом власти юридические действия продиктованы личной заинтересованностью человека на муниципальной службе.
2. Фактическая. Это вид практически недоказуем. Выявить аффилированность можно только, если контрагенты имеют одного главного акционера. Подобное может вскрыться при налоговой проверке. Примером является владение через оффшорные компании или привлечение родственников в качестве номинальных владельцев.
3. Экономическая. Она возникает при наличии зависимости производителя от единого поставщика. Так как наличие связи между клиентом и дебитором оказывает влияние на результат деятельности.

Еще один пример – аффилированность сайтов. Главный признак – заинтересованность. Подобные сайты играют второстепенную роль для более быстрого продвижения основного ресурса. Создается множество дорвеев, через которые пользователи переходят на «материнский» портал.

Аффилированные лица в российском законодательстве

Аффилированные лица — физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Аффилированными лицами юридического лица являются:

• член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
• лица, принадлежащие к той же группе лиц, что и данное юридическое лицо;
• лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица;
• юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал этого (первого) юридического лица.

Если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных советов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

• лица, принадлежащие к той же группе лиц, что и данное физическое лицо;
• юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал данного юридического лица.

Акционерное общество ведет учет своих аффилированных лиц и представляет отчетность о них в порядке, определенном федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование рынка ценных бумаг.

Открытое акционерное общество обязано ежегодно опубликовывать в СМИ, доступных для всех акционеров данного общества, списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций.

Аффилированные лица акционерного общества обязаны в письменной форме уведомить его о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций. В случае если в результате непредставления по вине аффилированных лиц указанной информации или несвоевременного ее представления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба.

Анализ аффилированности в ТАСС-Бизнес

Сотрудничество с аффилированными компаниями несет в себе риски. Судебная практика показывает, что сделки между связанными лицами могут быть оспорены. Также с аффилированных структур может быть взыскана задолженность по налогам юридического лица. Поэтому анализ взаимосвязанных лиц имеет большое значение. Данный функционал реализован на портале «ТАСС-Бизнес» (tassbiz.ru).

Чтобы провести анализ, необходимо авторизоваться на портале и перейти в раздел «Аффилированность и благонадежность». Доступна проверка в разрезе следующих критериев:

Анализ аффилированности  – позволяет проверить аффилированность компаний. Здесь пользователь может получить информацию о связанных лицах, доле участия в капитале, совместных контрактах, уровне связи и другую важную информации.

Конечные собственники – с помощью данной опции пользователь может отследить конечного владельца компании. Особенно это актуально при работе с юридическими лицами, учредителями которых являются другие юридические лица.

Анализ связей одной компании – данная опция позволяет провести проверку всех связанных лиц одной компании. Воспользовавшись ею, пользователь сможет получить информацию о физических и юридических лицах, которые могут оказывать влияние на деятельность конкретной организации и тех, на чью деятельность она может влиять.

Анализ связей руководителя или учредителя компании — с помощью данной опции можно осуществить проверку физического лица (руководителя или учредителя) на предмет его связей с другими физическими или юридическими лицами. Это позволяет определить, частью каких компаний они владеют и на какие связанные структуры могут оказывать влияние.

На сайте реализован удобный фильтр, который позволяет быстро найти интересующую
компанию по ИНН или названию. Дополнительно можно настраивать и другие критерии
отбора (дочерние компании с долей участия %, учредители с долей участия %, уровни
связи, совместные закупки и др.).

ТАСС-Бизнес – функциональный портал, который открывает новые возможности для развития малого и среднего предпринимательства (МСП). С его помощью малый и средний бизнес может не только находить новых контрагентов, но и осуществлять их проверку, в том числе на предмет аффилированности.

Если хотите лучше изучить возможности функционала ТАСС-Бизнес, то воспользуйтесь формой ниже и получите .

Аффилированные лица для списания долгов

Даже если читатель никогда не слышал про взаимосвязанные структуры до сего момента, у него непременно возникла мысль: а что если с их помощью не только уменьшать налоги, но и «терять» долги? Эта идея настолько популярна в бизнес-сообществе, что Верховному суду РФ даже пришлось поработать над №53 от 21.12.2017, чтобы разъяснить особенности привлечения к субсидиарной ответственности лиц, которые на первый взгляд к чужому банкротству не имеют отношения.

Сформировалась противоречивая практика, связанная с экономической несостоятельностью. Так, предприимчивые дельцы одну организацию «банкротили» и тут же на её месте, с тем же имуществом, создавали новую. От старой фирмы переходили активы и персонал, долги же оставались с ликвидируемой организацией.

При процедуре банкротства кредиторы очень часто требовали призвать к ответу аффилированных (контролирующих) лиц. В конце концов, Верховному суду пришлось установить, каким признакам должны соответствовать взаимосвязанные организации. Нет смысла подробно останавливаться на положениях Постановления – они весьма сложны для восприятия

Важно лишь то, что это решение усложнило жизнь недобросовестным дельцам, которые любят забирать в новую фирму активы, а долги – оставлять в прошлом

Аффилированные и взаимозависимые лица: разница

В Налоговом кодексе есть упоминание о взаимозависимых лицах (в ст. 20, 105.1, 105.2), которые отвечают признакам аффилированности.

Взаимозависимость можно рассматривать, как частный случай аффилированности. Данный термин используется в Налоговом кодексе для описания компаний, которые связаны с общими владельцами и видами деятельности. По нормам законодательства между терминами аффиллированности и взаимозависимости есть определенная разница. Так, аффилированным признают лицо, которое владеет минимум 20% акций или долей в уставном капитале, а взаимозависимыми – 25%.

Другими отличительными характеристиками являются:

1. Взаимозависимыми выступают компании, где владельцами могут стать не только родители, усыновители, но и опекуны.
2. Взаимозависимой компания признает себя по желанию добровольно, а для аффилированной нужны объективные признаки.

Сфера применения данной категории

Категорию аффилированных лиц достаточно часто можно встретить не только в теоретической, но и в практической части деятельности предпринимателей. Между тем, как практика показывает, многие не имеют четкого представления о данной категории. Это, в свою очередь, часто становится причиной достаточно серьезных ошибок в процессе экономической деятельности субъекта. Преимущественно термин «аффилированные лица» ассоциируется с корпоративным правом. Чаще всего он используется при:

• процессе выявления лиц, заведомо имеющих интерес в действиях общества, которые предположительно приведут к заключению сделки;
• идентификации директоров, обладающих правом решающего голоса в отношении интересующей их сделки, которую намерено совершить открытое акционерное общество с численностью участников свыше тысячи;
• определении перечня субъектов, о которых хозяйственному обществу должны быть предоставлены сведения;
• процессе установления лиц, предоставление информации о которых обязано обеспечить акционерное общество;
• определении перечня участников, преодолевших тридцатипроцентный рубеж в ходе приобретения акций ОАО; в этом случае должны соблюдаться определенные процедуры, ход которых регулируется законодательно.

Список аффилированных лиц

У физического или юридического лица/организации бывает больше аффилированных лиц, особенно если у предпринимателя коллегиальная форма управления ценными бумагами, голосами, долями и прочими условными единицами правления.

Списки аффилированных лиц делятся на два типа.

Аффилиат юрлица

К списку относятся люди следующих категорий (в рамках Закона о конкуренции, ст.4):

• член наблюдательного совета;
• член совета директоров;
• представитель любого другого коллективного управления;
• представитель коллективного исполнительного органа;
• лицо, исполняющее самостоятельное управление компанией;
• лицо, относящееся к той же группе, что и зафиксированное юр. лицо;
• лицо, обладающее более чем 20% от общего количества акций, голосов бюджета (если перечисленные формы являются складочным бюджетом данной предпринимательской организации).

Аффилиат физлица

Над физическими лицами, занимающимися предпринимательством, властвуют следующие представители:

• лицо, относящееся к той же группе, что и зафиксированное юр. лицо;
• лицо, обладающее правом распоряжаться более чем 20% от общего количества акций, голосов, бюджета (если перечисленные формы являются складочным бюджетом организации).

Кому и для чего нужна информация об аффилированных лицах

Сведения об аффилированности фирм и физлиц должны находиться в доступе (см. п.3 следующей главы), чтобы участники сделок могли проверять контрагентов. Список аффилированных компаний необходим для того, чтобы контролировать и отчитываться перед госорганами по сделкам с зависимыми лицами, не нарушать антимонопольное и антикоррупционное законодательство.

Он упрощает процедуру одобрения сделок с заинтересованностью (не требуется получать выписки из госреестров для доказательства взаимозависимости лиц). Также эти данные предоставляются собственным акционерам/участникам ООО. Еще один адресат – налоговые и другие контролирующие органы в ходе проверок (подробнее о них – в главе об ответственности аффилированных лиц).

Другое важное предназначение данной информации – внутренний контроль и защита от недружественных поглощений. Самый простой пример – сделки по покупке пакетов акций компаний-конкурентов

Допустим, ЗАО “Первый”, имеющее 30% акций ОАО “Второй”, решило приобрести еще 21% и получить контрольный пакет этой компании. Менеджмент “Второго” не горит желанием продавать ценные бумаги “Первому” и попадать в полную зависимость.

Тогда “Первый” применяет следующую схему: на сына генерального директора ЗАО “Первый” регистрируется ООО “Третий”, которое и выходит с предложением купить пакет акций компании “Второй”. Поскольку у физлица аффилированных лиц быть не может, а ООО имеет право не публиковать сведения о своих аффилированных лицах, заинтересованность ЗАО “Первый” в действиях ООО “Третий” можно проследить только через отчетность компании “Первый”.

Поэтому для менеджмента ОАО “Второй” при поступлении предложения о покупке акций важно проследить возможную аффилированность потенциального покупателя, оценив его вероятную связь со своими основными рыночными конкурентами. А если этого сделано не будет, акции купит ООО “Третий”, а затем продаст их своему аффилированному лицу – ЗАО “Первый”, произойдет недружественное поглощение

Значение термина

Рассматриваемый термин имеет несколько определений. Так термин «аффилирование» характеризует процесс присоединения одной компании к более крупной организации, действующей в том же направлении. Также данный термин используется для описания процесса воздействия отдельно взятого физического лица на работу всей организации.

Ключевой особенностью, данной категории лиц, является наличие способности воздействовать на деятельность предприятия, путем членства в различных собраниях или в уставном фонде организации

Важно понимать, что между взаимодействующими компаниями установлена имущественная и организационная связь. Главенствующая фирма четко координирует все действия своих представительств

Аффилированными лицами, являются граждане, имеющие определенную степень воздействия друг на друга. Данное понятие имеет тесную взаимосвязь с контролем. Влияние на действие ИП или ООО может объясняться наличием членства в совете руководителей или уставном фонде предприятия. Это значит, что к категории аффилированных лиц относятся инвесторы, вкладывающие свой капитал в развитие компании.

Следует обратить внимание на то, что в действующем законодательстве имеется определение состояния аффилированности. Данное состояние может иметь материальную, организационно-управленческую или договорную основу

В некоторых случаях допускается смесь из нескольких форм аффилированности. Также нужно обратить внимание, что в данной ситуации рассматриваются взаимоотношения организаций, основывающиеся на управленческом характере. Имущественная зависимость дочерней компании от материнской организации является следствием контроля со стороны последней.

Группа аффилированных лиц включает в себя:

1. Акционеров, обладающих крупным пакетом акций, благодаря которому они получают возможность осуществлять контроль над деятельностью организации.
2. Лиц, имеющих контроль над деятельностью организации, путем участия в совете директоров или других собраниях.

Следует упомянуть, что перечень аффилированных лиц для юридического лица включает в себя несколько позиций. В данную категорию входят следующие граждане:

1. Участники коллегиальных органов управления (совет директоров и наблюдательный совет) либо исполнительного органа, а также граждане, обладающие решающим голосом в вопросах хозяйственной части и управления компании.
2. Участники группы лиц, к категории которых относится конкретное юридическое лицо.
3. Члены акционерного общества, имеющие в собственности более двадцати процентов ценных бумаг, а также лица, обладающие частью уставного или складочного капитала юридического лица.
4. Юридическое лицо, обладающее возможностью контролировать действия другого юридического лица на основании владения двадцатью процентами акций или частью уставного капитала организации.

Следует обратить внимание на то, что при принадлежности юридического лица к промышленно-финансовой группе, в список аффилированных лиц входят члены коллегиального органа управления либо исполнения соучастников этой группы. К этой же категории относятся лица, обладающие возможностью единолично контролировать деятельность дочерних филиалов

К числу аффилированных лиц для физического лица, зарегистрированного в статусе ИП, можно отнести граждан, входящих в ту же группу, что и конкретное лицо. Помимо этого, в данную категорию входят организации, в которых физическое лицо имеет право управления на основании владения двадцатью процентами акций или части уставного фонда.

Аффилированные лица — кто они простыми словами

Говоря простыми словами, речь идёт о тех, кто обладает влиянием, не относящимся к рыночным отношениям. Например, если определённая компания достигла успеха и определяет сегодняшнее состояние рынка, то это не делает её аффилированным лицом к мелким фирмам, которые вынуждены подстраиваться под неё.

Это понятие обычно не относится к имущественным отношениям, а речь идёт о зависимости личного или управленческого плана. Аффилированные лица могут влиять на деятельность компаний или частных предпринимателей. Причём это проявляется и при принятии стратегических решений, и в процессе выполнения уже утверждённых планов.

В Российском законодательстве это понятие рассматривается в следующих нормативных актах:

1. Налоговый Кодекс в статьях 20, 105.1 и 105.2 определяет термин «взаимозависимые лица».
2. В РСФСР в 1991 году был принят закон № 948-1 «О конкуренции и монополистической деятельности…» В нём в статье 4 устанавливается понятие «аффилированные лица».
3. Закон № 135-ФЗ «О защите конкуренции» — здесь определён термин «группа аффилированных лиц».

Основным признаком является возможность оказывать любое влияние на деятельность индивидуального предпринимателя, организации или фирмы.

К числу аффилированных лиц предприятия или организации относят следующие категории физических или юридических лиц:

1. К ним относится любой член Совета директоров.
2. Если есть другие выборные органы, то каждый, кто в них входит, относится к этой категории.
3. Лица, которые входят в исполнительные руководящие органы или те, которые осуществляют их полномочия. Например, директор предприятия является аффилированным лицом по отношению к фирме, которой руководит.
4. Любой из владельцев предприятия входит в рассматриваемую категорию.
5. В акционерном обществе владелец 20% или большего количества акций. При этом рассматриваются только те, которые дают право голосовать.
6. Тот, кто внёс в уставной капитал долю 20% или больше денег или имущества.
7. Если рассматриваемое предприятие владеет юридическим лицом или имеет у него 20% голосующих акций или уставного фонда другой организации или фирмы, то оно также является аффилированным лицом.
8. Если предприятие является членом финансово-промышленной группы, то в рассматриваемую категорию входят все, кто входит в её руководящие и исполнительные органы.

Если речь идёт об ИП, то в круг аффилированных включают его самого по отношению к своему бизнесу.

В Налоговом Кодексе РФ дано определение взаимозависимых лиц. Здесь сказано, что таковыми считаются те, кто может влиять на условия заключаемых договоров, на экономические результаты деятельности. При этом речь идёт о взаимном характере зависимости. Указаны формальные критерии для определения. Они состоят в следующем:

1. Если одному юридическому или физическому лицу принадлежит не менее 25% участия в уставном капитале компании. Имеется в виду наличие акций или доля в уставном капитале.
2. В том случае, когда лицо может назначить не менее 50% Совета директоров, коллегиального исполнительного органа.
3. Человек или организация, у которых есть полномочия назначить директора фирмы.
4. При наличии родственных отношений между двумя людьми. Здесь учитываются только близкие степени родства: братья, сёстры, дети, родители или супруги.
5. Если один человек в соответствии с должностными обязанностями подчиняется другому, то они считаются взаимозависимыми лицами.

Здесь перечислены наиболее распространённые ситуации. В тексте также указаны другие категории взаимозависимых лиц.

Когда говорят об аффилированных лицах, нужно учитывать различное понимание этого термина. Точным значением нужно считать определение, данное в законе № 948-1. В Налоговом Кодексе использовано близкое по смыслу, но отличающееся по точному определению. Например, здесь упомянута взаимозависимость близких родственников, о чём в этом законе не сказано. Также минимальная доля акций для признания организаций или физических лиц аффилированными в НК равна 25%, а в Законе № 948-1 она составляет 20%.

В разных странах точный смысл рассматриваемого понятия определяется нормами собственного законодательства. Однако существует общее понятие аффилированности, которое выражается в способности воздействовать на субъекта бизнеса внеэкономическими методами.

Ответственность аффилированных лиц

Есть шесть видов ответственности, которую несут аффилированные лица:

1. За непредоставление информации об аффилированности. В данном случае лицо будет обязано компенсировать нанесенный ущерб и упущенную выгоду, которые были причинены сторонней компании по причине аффилированности.
2. За отсутствие списка аффилированных лиц. Согласно статье 13.25 КоАП России, за такое нарушение должностному лицу грозит штраф в размере не более 5 тысяч рублей, а юридическому лицу — до 300 тысяч рублей.
3. За нарушения, допущенные в ходе сделок с заинтересованными лицами. Утаивание данной информации может стать причиной отмены сделки.
4. За нарушение ценообразования. Налоговые органы всегда строго контролируют все сделки по продаже товаров и услуг между взаимосвязанными компаниями. Нельзя допускать занижения цены для своего аффилированного лица. Или, наоборот, завышения цен благодаря связям между разными предприятиями. Поэтому контролирующие органы сравнивают цены по сделкам между аффилированными лицами с рыночными, со стоимостью предыдущих аналогичных сделок и рентабельностью закупки или продажи. В случае нарушения рыночного ценообразования аффилированным лицам грозит штраф.
5. За вывод активов из аффилированных компаний, чтобы их преднамеренно обанкротить. За такими нарушениями тоже следят налоговые органы. Их насторожит, если во время проведения налоговой проверки было зарегистрировано новое аффилированное юрлицо, у компаний при этом совпадают адреса, у новой фирмы резко выросли активы, а у старой уменьшились, сотрудники переходят из одной компании в другую и так далее. Такие признаки вывода активов тоже станут причиной тщательной проверки и наложения штрафных санкций за попытку преднамеренного банкротства.
6. За неуплату налогов из-за вывода активов, согласно пункту 2 статьи 45 Налогового кодекса.

Аффилированные лица: кто это такие?

В русской и англоязычной трактовках термина «аффилиат» есть некоторые отличия. Для начала о том, как правильно пишется это слово: исключительно с двумя «Ф» и одним «Л» – в этом филологи единодушны. Теперь о том, что это значит.

В зарубежной юридической практике аффилированные компании – это дочерние, то есть вторичные и подчиненные фирмы.

У нас это понятие считается двусторонним. Под его признаки подпадают и аффилируемые, и аффилирующие лица. Связь между ними как бы взаимная, хотя на практике всегда один из субъектов главнее. Возможно, российское право со временем придет к необходимости их различать.

Примером прямого подчинения является любой сайт-аффилиат. Википедия под таковым понимает ресурс-близнец, содержащий ту же информацию, что и «материнская» страница. Его политика если и колеблется, то только вместе с «генеральной линией».

Именно этот аспект позволяет понять, в чем разница между взаимозависимыми и аффилированными структурами. В отечественной трактовке это, простыми словами, синонимы. Зарубежные юристы видят разницу между прямым подчинением и способностью партнеров влиять друг на друга.

При раскрытии возможных злоупотреблений главная проблема состоит в том, как доказать аффилированность физического лица, ответственного за принятие определенного решения с предприятием, в нем заинтересованным. Если он чей-то родственник или деловой партнер, то выводы напрашиваются сами. Сложнее, когда он просто приятель, друг или добрый знакомый. Особенно когда об этом мало кто знает.

Так кто же объективно считается физическим или юридическим аффилированным лицом? Каковы критерии, по которым его можно однозначно отличить от всех остальных?

Зависимость проявляется в нескольких возможных обстоятельствах.

• Субъект хозяйствования полностью контролирует предприятие по причине наличия прав собственности или владения.
• Владеет определенной частью уставного капитала предприятия, дающей право голоса при принятии коллективных управленческих решений.
• Занимает должность генерального директора или иной ключевой пост в менеджменте компании или обладает правовым статусом, дающим возможность управления. Для юридического лица это выражается правом на указания, обязательные для исполнения.
• Лицо связано с собственниками компании родственными или семейными узами.
• Владеет более чем пятой частью акций, составляющих капитал предприятия.
• Входит с руководством и менеджментом компании как минимум в одну группу, объединенную общими деловыми интересами. Это могут быть бизнес-клубы или иные подобные сообщества.

Главным критерием отнесения физического или юридического лица к аффилированным служит его способность оказывать влияние на хозяйственную деятельность предприятия.

Последствия установления факта аффилированности

Судебной практикой ВС РФ по этому поводу выработаны унифицированные критерии распределения бремени доказывания. Так, при представлении доказательств аффилированности, в том числе фактической, и заявления возражений на требования должника, на кредитора переходит бремя по опровержению соответствующего обстоятельства, раскрытию разумных экономических мотивов совершения и/или исполнения сделки.

Данные выводы содержатся в определениях ВС РФ № 308-ЭС16-7060 от 15.09.2016 г., № 306-ЭС16-17647(1) от 30.03.2017г., № 306-ЭС16-17647(7) от 30.03.2017 г., № 306-ЭС16-20056(6) от 26.05.2017 г.

На практике доказывать всегда сложно. Доказать разумные экономические мотивы еще сложнее, а если экономика «хромает» — практически невозможно. Например, в постановлении АС ПО №Ф06-24201/2017 от 13.12.2017 г. суд, по причине нераскрытия заявителем экономической целесообразности, отказал в установлении требований кредитору, сославшись, что ненаделение созданного общества необходимыми для ведения бизнеса активами, но передача обществу этих активов по договору аренды от аффилированных лиц позволяет создать подконтрольную искусственную кредиторскую задолженность банкрота для последующего уменьшения процента требований независимых кредиторов.

Не защищают от сформировавшегося подхода ссылки на правовую позицию, изложенную в Постановлении Конституционного Суда РФ от 24.02.2004 N 3-П, согласно которой судебный контроль не призван проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых субъектами предпринимательской деятельности, поскольку в силу рискового характера такой деятельности существуют объективные пределы в возможностях судов выявлять наличие в ней деловых просчетов.

Как определить надежного партнера

Итак, чтобы повысить градус доверия к возможному новому партнеру по бизнесу, стоит проверять новых контрагентов на аффилированность. При поиске стоит учитывать не только аффилированность предприятия в целом. В рамках проверки информации, стоит узнать количество филиалов, представительств, новых компаний у нового партнера. Узнать, есть ли доли в этих организациях, какими компаниями управляет контрагент. Еще рекомендуется контролировать аффилированность по руководителю, –   является ли он директором, учредителем, индивидуальным предпринимателем еще в других компаниях (ООО, ЗАО, ОАО).

Присутствие зарегистрированных отдельных подразделений и учрежденные организации помогут ощутимо понизить риски при совместной работе с контрагентом. В противовес этому, когда руководитель юридического лица обнаруживается еще и руководителем множества компаний («массовый заявитель»), прямая угроза финансовых потерь гарантирована.