Договор коммерческой концессии: условия, стороны

Статья 1029. Коммерческая субконцессия

1. Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

2. Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии.

3. Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.

4. Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

5. К договору коммерческой субконцессии применяются предусмотренные настоящей главой правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

Истоки франчайзинга

Теперь вы знаете немного больше об определении и значении франчайзинга. Итак, с чего все это началось? Где зародился франчайзинг?

Все началось с американца по имени Исаак Зингер. В 1860-х Зингер сумел начать массовое производство своих знаменитых швейных машин после Гражданской войны в США и начал успешный бизнес.

Но, как все мы знаем, Соединенные Штаты Америки – довольно большое место. Зингер знал это слишком хорошо; он понял, что не существует экономичного способа ремонта и обслуживания машин, которые его клиенты приобрели на такой большой площади.

В этом случае он обратился к механикам и сервисным центрам по всей стране, предлагая им лицензию, которая позволила бы им работать на машинах его компании под его руководством. Позже они также стали региональными продавцами Зингер. С их договорными отношениями родился современный франчайзинг, каким мы его знаем сегодня.

Франчайзинг сегодня

Первое соглашение о франчайзинге могло быть заключено более 150 лет назад, но сегодня франчайзинг – это мощный основной деловой механизм, используемый тысячами людей во всем мире.

Со своего скромного начала франчайзинг превратился в невероятную и ценную отрасль. Существует более 1000 различных франчайзинговых брендов во впечатляющем диапазоне отраслей. Сектор только растет, а в франчайзинговых компаниях работает больше людей, чем когда-либо прежде.

Хотя франчайзинг стереотипно ассоциируется с сетями быстрого питания, с каждым годом определение франчайзинга становится все более разнообразным. Магазины обуви, розничные магазины, спортивные залы, детские сады и даже магазины мобильных телефонов теперь работают в рамках франчайзинговой сети.

Около 90% франчайзи сообщают о прибыльности, и менее 4% терпят неудачу по коммерческим причинам. Сравните это с независимыми стартапами и предприятиями, где примерно каждый второй терпит неудачу и закрывается в течение первых трех лет.

Другая сторона определения франчайзинга

С юридической точки зрения франчайзинг – это форма отношений между вами и компанией, у которой вы покупаете лицензию. Как и в любом другом типе делового партнерства, вы должны заключить договор с франчайзером, чтобы стать держателем франшизы, а это означает, что у вас есть ряд юридических обязательств, которые необходимо выполнить

Поэтому важно понимать, что вы, вероятно, не сможете взять верх при ведении своего нового бизнеса

Как получатель франшизы, вы связаны соглашением о франшизе, чтобы удовлетворить операционные требования вашего франчайзера. Они могут включать в себя все: от общего способа ведения бизнеса до рынков, на которых вам разрешено работать и на которых нельзя. Кроме того, ваш успех во многом зависит от вашего лицензиара, поэтому проблемы материнской компании влияют и на вас.

О чем молчат предприниматели: ответственность в франчайзинге

Итак, поехали.

Контроль

Думаю, все, кого интересует франшиза, в курсе, что франчайзер должен осуществлять контроль за ведением бизнеса своими партнерами. Это условие входит в рамки любого договора коммерческой концессии, оно содержит в себе порядок и условия осуществления такого наблюдения.

Но! В действительности по закону данное требование не является существенным. То есть вы вовсе можете «забыть» об этом положении, указав только, например, консультации для франчайзи. Главное – соблюдать то, что напечатано в документе.

В противном случае вы рискуете:

• быть привлеченным к ответственности в суде;
• своей репутацией (при отсутствии контроля риски вреда репутации значительно увеличиваются).

Интересно знать! Лицензионные соглашения ОБЯЗАТЕЛЬНО должны иметь в содержании документов положения о контроле качества. Наблюдение ведется лицензиаром.

Если вам нужна помощь в анализе договора франшизы – обратитесь ко мне, у меня большой опыт во франчайзинге, буду рад помочь!

Мои услуги

Солидарная и субсидиарная ответственность по договору франшизы

Итак, в каких случаях какая ответственность наступает:

• субсидиарная ответственность для франчайзера: наступает в случае предъявления претензий к качеству продукции или товара по отношению к франчайзи;
• солидарная ответственность для франчайзера: наступает, если франчайзи не только продает, но и изготавливает продукцию.

Теперь давайте разберемся, ху из ху:

• субсидиарная ответственность означает, что все требования будут к нарушителю, например – франчайзи. К франчайзеру уже обратятся, когда средств франчайзи не хватит для произведения всех расчетов;
• солидарная ответственность означает, что отвечать за низкое качество продукции или другое деяние против клиента будут и франчайзер, и франчайзи, в равных долях.

Равная ответственность сторон по договору международного/российского франчайзинга

И франчайзер, и франчайзи несут равную ответственность за предоставляемые ими услуги или продаваемые товары. Франчайзер будет отвечать, даже если его товар окажется хуже, чем у участников его франчайзинговой системы. Но помните, о равной ответственности по договору коммерческой концессии не может быть речи, если франшиза основана на предоставлении услуг.

В случае ненадлежащего качества предоставленных услуг франчайзи отвечает по ст. 783 ГК РФ. То есть защищаются права потребителей, но к франчайзеру это не имеет никакого отношения.

Преимущество франчайзи в пролонгации договора

Каждый франчайзи обладает приоритетным правом на пролонгацию договора, даже если документ изменялся сторонами. При условии, что соблюдались все положения. Если франчайзер больше не захочет продлевать франшизу с прежним партнером, то он должен соблюсти ряд условий: в частности, он не сможет продавать франшизу в течение 1-го года на той же территории и на тех же условиях.

Если положение будет нарушено, наступит ответственность. Франчайзи имеет законное право через суд продлить такой договор, а также потребовать от франчайзера:

• возмещения упущенной выгоды;
• компенсации за причиненные убытки.

Истекший срок действия исключительного права

Если, например, в процессе действия франшизы истек срок права на товарный знак – договор действует далее. Но! Франчайзи не сможет пользоваться товарным знаком. В случае, если франчайзер не собирается восстанавливать товарный знак – договор франшизы становится недействительным.

Интересно, что наступает ответственность правообладателя по договору коммерческой концессии – франчайзи имеет законное право требовать от него уменьшения плат по франшизе, исходя из временной недействительности товарного знака. Опять же, в случае возникновения спора ситуация решается через суд.

Нужна помощь с анализом договора франчайзинга?

Элементы договора коммерческой концессии

Стороны договора способны быть как независимые и аффилированные между собой лица. Франчайзером, в основном, будет выступать организация, у которой довольно популярная марка и неподпорченная слава. Им способен становиться не только обладатель полномочий на имущество, но и юр. лицо, которое на основе закона обрело права. Как пример можно привести лицензиара. Условия передачи полномочий по сделке должны сопоставляться с прописанными правилами в лицензии.

Концессионер является лицом, заинтересованным в осуществлении предпринимательства под конкретным брендом и концепции правового обладателя.

Стороны договора

Сторонами сделки считаются обладатель полномочий и физическое лицо. Ими способны быть только юр. лица и ИП, так как соглашение франчайзинга подписывается для проведения предпринимательской работы, которая направляется на извлечение дохода.

На стороне обладателя полномочий в сделке способны выступать:

• лица имеющие права;
• доверительные управляющие.

Ситуация со второй стороной является исключением. У нее особая характеристика по поводу двойственной практики Российского патента, где осуществляется регистрация соглашений доверительного управления. В субконцессионном соглашении на стороне лица, имеющего права, будет физическое лицо по основной заключенной сделке.

Второй стороной сделки концессии считается фирма, которая обязана быть компанией, целью которой является извлечение прибыли, или ИП. Во время франчайзинга зачастую используют множество условий:

• опыт труда рыночной сферы;
• число сотрудников;
• недвижимость;
• чистая репутация;
• величина активов.

Иногда сторон концессии называют франчайзерами. В особенности часто подобные варианты будут появляться в сделках, которые составляются зарубежными компаниями, подчиняющимися законодательству Великобритании и США. По закону РФ, наименования правообладатель и пользователь будут верными.

Предмет

Предмет договора концессии состоит в передаче правовым обладателем физическому лицу применять в предпринимательской работе перечень полномочий. К таким относятся полномочия на название фирмы, на сохранение всех данных организации и на иные предполагаемые сделкой объекты исключительных полномочий – знак товара, обслуживания.

В договоре коммерческой концессии четко оговорены все условия сделки

Существенные условия

Существенные условия договора коммерческой концессии считаются требованиями, которые будут достаточны для подписания сделки. Когда среди сторон не согласуется какое-нибудь правило, соглашение будет являться не заключенным, даже после проставления подписи. В сделке коммерческой концессии прописываются такие условия:

1. Предмет соглашения – за счет указания на перечень объектов интеллектуального имущества и передача полномочий на его применение по концессии. Все предметы обязаны индивидуализироваться. Это проще всего прописать в приложении к соглашению в виде таблички.
2. Вознаграждение обладателя прав. Стоимость франшизы включает в себя единоразовую изначальную оплату и роялти. Роялти представляет собой платеж в виде процентных отчислений от прибыли или дохода физического лица, который периодически перечисляется обладателю прав.
3. Сфера бизнес деятельности и методы применения перечня прав. Это правило франчайзинга способно поддаваться регулировке, как физическому лицу можно применять переданный ему комплекс правовых полномочий. К примеру, может ли он при изготовлении продуктов перемещать их в иные страны.
4. Требования к качественности продуктов, работ и услуг. Данное правило может защитить пользователя, который требует от обладателя прав передачи ему документов. Эти бумаги помогут выпускать продукты, исходя из требований к их качественности. Существенное условие помогает защитить лицо, имеющее право, так как он обладает правом расторжения соглашения, когда пользователь постоянно нарушает требования к качественности.

Права и обязанности сторон

У правообладателя есть обязанность снабжения пользователя коммерческими и техническими бумагами, а также другими данными, которые необходимы, чтобы полноценно пользоваться предоставленными правами согласно договору франчайзинга.

На франчайзера накладываются следующие обязанности:

• Обеспечение проведения регистрации в государственном органе договорного документа;
• Контроль качества выполнения и проведения на основе сделки работ.

У пользователя свои обязанности:

• Пользование переданными правообладателем обозначениями (брендом, торговой маркой), прописанными в договорных пунктах;
• Следование указаниям и положениями правообладателя. Это требуется, чтобы соответствовать способам и характеристикам прав, обозначенным в пунктах.

Пример договора франшизы

Для понимания сути заключаемого договора франчайзинга, нужно посмотреть пример того, как осуществляются правовые отношения.

Предприятие, занимающееся изготовлением и продажей кофе, является правообладателем. Оно заключает с новым предприятием договор франчайзинга. Цель коммерческой сделки заключается в «успешной реализации продукции с услугами на рынке Питера и области, а также бизнес сотрудничестве сторон и достижения повышенных экономических рейтингов».

Франчайзи, которому известно о повышенных системных качествах производства с товарной реализацией, хочет вести сотрудничество с применением методов и технологий франчайзера. Техническая поддержка будет даваться до последнего.

Выгоду от сделки получат обе стороны: пользователем значительно уменьшаются личные риски как для предпринимателя, а правообладателем увеличивается свое влияние.

Цена договора

Неотъемлемым разделом в настоящем соглашении является информация о стоимости пользования исключительными правами, а также о выплате роялти. Под роялти представляются ежемесячные денежные отчисления в пользу Франчайзера, который предоставляет комплекс исключительных прав. Вышеупомянутый раздел выглядит следующим образом:

Стоимость пользования исключительными правами составляет 500 000 (пятьсот) тысяч рублей 00 копеек и осуществляется в виде безналичного перевода денежных средств на банковский счет правообладателя в течение 3 (Трех) календарных дней с момента регистрации договора.
Размер ежемесячного роялти составляет 3% от выручки заведения и выплачивается путем безналичного перевода на банковский счет правообладателя не позднее 10 числа каждого месяца.

Статья 1027. Договор коммерческой концессии

1. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

2. Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

3. Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

4. К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII настоящего Кодекса о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям настоящей главы и существу договора коммерческой концессии.

_{(п. 4 введен Федеральным законом от 18.12.2006 N 231-ФЗ)}

До заключения договора франчайзинга

Перед подписанием нужно обдумать все нюансы будущей сделки. Начинается сотрудничество с обращения к законодательной базе и проверки обладателя предприятиями. Франчайзер должен иметь регистрацию в Роспатенте полноценных прав, определяющих предмет будущей сделки, сроки. При наличии рисков, которые осуществятся – договор аннулируется (не будет юридически действительным).

Перед заключением франчайзинга просматривается база налогового органа, а также просматриваются судебные приставы. Это поможет определить, не было ли ареста или обращения для процедуры банкротства. Частые махинации – доход от паушального сбора для закрытия своих доходов. Дополнительная информация имеется на специальных сайтах и форумах.

Резюме

Приобретение франшизы сопряжено с множеством рисков, в связи с этим необходимо максимально полно и точно описывать условия сотрудничества, не противоречащие действующим Законам Российской Федерации.

Указание условий, противоречащих законодательству, ведет к признанию их ничтожными.

Договор будет иметь законную силу только если он составлен в письменной форме, подписан сторонами и прошел процедуру госрегистрации.

Допустимо внесение изменений в договор.

Договор может быть расторгнут до окончания срока действия, если имеют место нарушения, связанные с исполнением обязанностей одной из сторон, а также по инициативе одного из участников.

Пользователь может передавать полученные права третьим лицам на основании договора субконцессии в соответствии с условиями, прописанными в тексте основного документа.

Права и обязанности сторон договора

Обращаем ваше внимание на то, что согласно п. 2 ст

1027 ГК РФ договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Стороны договора франчайзинга могут прописать в нем свои обязанности и права (а также ограничение прав) в соответствии с нормами гл. 54 ГК РФ о коммерческой концессии.

Например, согласно ст. 1031 ГК РФ правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую последнему для осуществления предоставленных ему прав, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

Кроме того, если договором не предусмотрено иное, правообладатель обязан:

• обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии;
• оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
• контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Как следует из ст. 1032 ГК РФ, в обязанности пользователя может входить:

• использование при осуществлении предусмотренной договором деятельности средства индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
• неразглашение секретов производства и иной полученной от правообладателя конфиденциальной информации;
• обеспечение соответствия качества оказываемых услуг и производимых товаров качеству аналогичных услуг и товаров правообладателя;
• соблюдение инструкций и указаний правообладателя относительно использования комплекса исключительных прав;
• оказание покупателям всех дополнительных услуг, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
• информирование покупателей наиболее очевидным для них способом о том, что средства индивидуализации используются в силу договора коммерческой концессии.

Договор может содержать ограничения прав сторон договора, названные в п. 1 ст. 1033 ГК РФ, например:

• правообладатель обязуется не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
• пользователь обязуется не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора, а также отказываться от получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя (в том числе и потенциальных); согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Кроме того, договором могут быть предусмотрены такие обязательства пользователя, как продажа товаров (выполнение работ, оказание услуг) исключительно в пределах определенной территории или по установленным правообладателем ценам.

Отметим, что в силу п. 3 ст. 1033 ГК РФ ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

К сведению. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, продаваемых пользователем по договору коммерческой концессии. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем (ст. 1034 ГК РФ).

Расторжение отношений

Большого внимания требует и такой момент, как прекращение договорных отношений

Важно соблюдать при этом некоторые временные рамки:

• если период действия контракта не был прописан, тогда уведомить о своем намерении отказаться от существующих договоренностей одна из сторон должна за полгода;
• если такой период не обсуждался, тогда на эту процедуру имеется 30 дней.

Итак, как расторгнуть договор франшизы? Для этого важно знать, что правообладатель имеет возможность прервать сотрудничество в полном объеме или частично при таких обстоятельствах:

• нарушены условия относительно качества товара;
• не соблюдаются инструкции;
• не выплачивается вознаграждение.

При этом владелец франшизы должен уведомить своего покупателя о некоторых нареканиях и дождаться соответствующих действий по устранению неточностей. Если требования не были выполнены или на протяжении года ситуация повторилась, он имеет право в одностороннем порядке остановить действие контракта.

Прекращается действие соглашения и тогда, когда одна из сторон признается банкротом.

Бесплатное партнёрство

Как ни странно, но существует совершенно безвозмездный вид франчайзинга. Этот договор подходит тем лицам, у которых нет достаточной суммы для покупки желанной франшизы. Он выгоден тем, что при заключении такого договора, франчайзи становится полноценным директором филиала. Но к сожалению, пользование бесплатной франшизой предоставляется на ограниченный период (обычно год или два).

Самым большим недостатком договора бесплатного франчайзинга является в необходимости доказывания своей состоятельности перед франчайзером. Большинство начинающих предпринимателей не могут справиться с огромным грузом ответственности, штрафов за нарушения и требований от держателя франшизы.

Виды

Под «франчайзингом» в международной коммерческой практике понимается вид предпринимательской деятельности, осуществляемой на основе договора. В зависимости от типа взаимоотношений участников сделки различают четыре базовых вида франчайзинга:

1. Товарный. Предполагает передачу прав на продажу товаров, выпущенных под фирменной торговой маркой правообладателя. В договоре оговариваются правила и условия использования средств индивидуализации, регламентирована технология продаж, определяется ассортимент товаров и виды предоставляемых услуг.
2. Промышленный. Предполагает передачу прав не только на реализацию, но и производство товаров под фирменным знаком франчайзера. Договор регламентирует технологию производства и определяет требования ко всем этапам производства.
3. Сервисный. Предполагает передачу прав на предоставление услуг с использованием торговой марки владельца франшизы, который, в свою очередь, обеспечивает своего франчайзи оборудованием, делится рекламными и маркетинговыми разработками, осуществляет контроль за деятельностью компании франчайзи.
4. Деловой. В этом случае пользователь приобретает право на реализацию товаров и оказание услуг, а также лицензию на организацию данного бизнеса. Такого рода соглашение обязывает франчайзи выполнять указания правообладателя по обучению персонала, соблюдать его требования к оформлению интерьера, внешнему виду персонала. В договоре оговариваются концепции ведения бизнеса, рекламные стратегии и т. д.

Каждый договор характеризуется и индивидуализируется совокупностью присущих ему элементов.

Статья 1035. Преимущественное право пользователя на заключение договора коммерческой концессии на новый срок

1. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора коммерческой концессии имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок.

При заключении договора коммерческой концессии на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон.

2. Если правообладатель отказал пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил с другим лицом договор коммерческой концессии, по которому предоставлены те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, на тех же условиях, пользователь вправе потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор коммерческой концессии, или только возмещения таких убытков.