Когда выгодно заключать смешанный договор

Публичный договор – это… Что такое публичный договор: содержание и особенности

Добавлено в закладки: 0

Что такое  публичный договор? Описание и определение термина

Публичный договор  –  это договор, который заключает   коммерческая организация с потребителем,  и она обязана оформлять договоры на реализацию товаров или предоставление услуг с каждым, кто за этим к ней обращается.

К таким коммерческим организациям принадлежат розничная торговля, услуги связи, услуги общественного транспорта, обслуживание гостиниц.

публичного договора

публичного договора одинаково для всех пользователей, исключением являются граждане, имеющие льготные права. Коммерческая организация должна заключать публичный договор с потребителем, если появляется такая возможность заключить его. Отказ от заключения договора невозможен.

Что же должно содержаться в конкретном гражданско-правовом договоре для того, чтобы его можно было отнесен к разряду публичных договоров? Первое это то, что в качестве одного из субъектов данного соглашения должна выступать коммерческая организация: унитарное государственное или муниципальное предприятие,хозяйственное общество или товарищество либо производственный кооператив.

Второе это как правило не все коммерческие организации получаются быть признаны потенциальными субъектами публичного договора.

Рассмотрим более детально, что значит термин договор публичный.

Публичным договором считается договор, который заключается с лицом, проводящим предпринимательскую или какую — либо другую деятельность, приносящую прибыль, и определяющий к нему требования по реализации товаров,  исполнению работ или же оказанию услуг, которые такое лицо в силу своей деятельности, должно совершать в отношении каждого, кто к нему обращается (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, обслуживание гостинец). Проблемы публичного договора, зачастую сопряжены с потребностями взаимоотношения частных и публичных интересов, императивных и диспозитивных норм в гражданском кодексе. Как и для этих общих проблем права, для публичного договора важным есть правильно устанавливать границу, когда частные интересы должны быть ограничены в пользу публичных. По нынешним законам, к сожалению, эта граница четко не обозначена, а это, следовательно способствует редкому использованию норм о публичном договоре в судебной практике и практике административных органов.

Особенности публичного договора

Публичным является договор, в котором одна сторона – предприниматель принимает на себя обязанность осуществлять продажу товаров, выполнение работ или предоставление услуг любому, кто к ней обратится. Если сравнивать его с другими договорами, то он отличен по смыслу деятельности организации, обязанной заключить публичный договор, и выполняемых ею функций.

Условия публичного договора должны соответствовать утвержденным Правительством РФ типовым договорам (положениям) или другим правилам, обязательным для сторон публичного договора.

Несоответствие условиям заключенного публичного договора обязательным правилам влечет за собой их ничтожность.

Согласно статье 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, «Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.)».

Особенность публичного договора в том, что организация не вправе отказаться от заключения данного договора, а также изменять цену товаров, работ или услуг, а также другие условия публичного договора.

Но опять же следует обратить внимание на сложности доказывания при офертах на публичный договор, размещенных в сети Интернет. Как известно, публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится

Как известно, публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Оставляйте свои комментарии или дополнения к материалу.

Правовое регулирование смешанного договора

Цель договора определяет, нормы каких видов договоров будут применяться к заключаемому соглашению. Согласно п. 3 ст. 421 Гражданского кодекса к каждому элементу смешанного договора применяются правила о договорах, поименованные модели которых использованы, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Когда заключается договор с непоименованным элементом, то по общему правилу к не урегулированным договором поименованным элементам применяются нормы закона о соответствующем договоре, а в отношении непоименованного элемента — общие положения обязательственного права. Также условия такого договора могут определяться обычаями делового оборота или аналогией закона (права). Отдельные пункты договора могут быть определены примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида (ст. 427 ГК РФ).

В случае соединения в договоре равнозначных элементов правовое регулирование не должно различаться в ситуациях, когда стороны оформили свои обязательства в виде нескольких самостоятельных договоров и когда они объединили такие обязательства в один договор.

При наличии коллизии между обязательными для применения нормами к равнозначным элементам договора надо выбирать наиболее адекватную и справедливую в конкретном договорном контексте норму.

К договорам со встречным обязательством применяются специальные нормы права о данной договорной модели, к зеркальному обязательству применяются те же нормы. Не исключена возможность применения к таким договорам универсального положения главы о мене Гражданского кодекса, закрепляющего равноценность встречных предоставлений. При этом согласно п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.09.2002 N 69 договор обмена товаров на эквивалентные по стоимости услуги не относится к договору мены, а является смешанным, содержащим элементы договоров купли-продажи и возмездного оказания услуг.

Правовой режим, относящийся к основному элементу, вытесняет режим подчиненного элемента. Правила о договорах, элементы которых второстепенны, применяются субсидиарно. В сложных случаях применяются общие нормы обязательственного права.

Например, по договору хранения хранителю предоставлено право пользования имуществом. Правила о договоре хранения будут иметь приоритет. Правила об аренде играют вспомогательную роль и уступают в случае коллизии правилам о хранении. Поэтому хранитель в данном случае не обладает правом на заключение договора аренды на новый срок, предусмотренным п. 1 ст. 621 Гражданского кодекса. Нормы Кодекса о прекращении хранения по первому требованию поклажедателя будут иметь приоритет.

Диагностика применения правовых норм:

• нужно убедиться, что договор не входит в число поименованных. Например, договор, по которому арендодатель предоставляет в аренду транспортное средство и оказывает услуги по управлению и технической эксплуатации, охватывается рамками поименованного договора аренды транспортного средства с экипажем (параграф 3 (1) гл. 34 ГК РФ). Такой договор не является смешанным;
• затем определить основные обязательства сторон;
• после определить экономическую цель договора и сопоставить ее с целями, типичными для таких договоров;
• и наконец, в сложных случаях выбрать оптимальную для сторон договорную модель для применения к конкретному элементу договора.

Когда смешанный договор сконструирован в законе, но не урегулирован им, действуют общие правила, применяемые к смешанным договорам. В отсутствие специальных указаний в договоре банковского счета к правоотношениям сторон согласно п. 2 ст. 850 Гражданского кодекса применяются правила о займе и кредите. По договору найма-продажи до перехода права собственности на товар к покупателю последний признается нанимателем переданного товара (и, соответственно, пользуется предусмотренными для нанимателя правами и обязанностями), а затем занимает позицию покупателя переданного товара. При этом предполагается, если иное не предусмотрено договором, что собственником покупатель становится с момента полной оплаты товара.

Наступление ответственности по смешанному договору за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств также определяется по общему правилу положениями о соответствующем виде договора, элементы которого входят в состав заключенного договора и обязательства по которому нарушены.

Найдено научных статей по теме — 15

Публичный договор как элемент защиты слабой стороны

Каширин Игорь Олегович

Целью введения в Гражданский кодекс Российской Федерации института публичного договора является установление слабой стороне гарантии недопустимости ее дискриминации при заключении с ней договора по сравнению с другими субъектами,

Проблемы заключения и расторжения публичных договоров

Гордеева Д.И.

В статье рассматриваются злободневные проблемы, возникающие при заключении и расторжении публичного договора в гражданском праве РФ.

Финансовый договор как разновидность публичного договора

Андриевский Константин Витальевич

Цель: Определение финансового договора как соглашения двух или более участников, один из которых является публичным субъектом или представляет его, направленного на установление, изменение или прекращение субъективных прав и юриди

Понятие и признаки публичного договора в финансовом праве

Горлова Е. Н.

The category of public contract is comparatively new not only for Russian financial law, but for Russian law as a whole. Modern Russian scientists define public contracts’ essence and main points differently.

Публичные и частноправовые начала в административном договоре

Калина Елена Семеновна, Сощенко Дарья Дмитриевна

Авторами осуществлена попытка обобщить позиции российских ученых о роли и месте административного договора с целью доказать необходимость самостоятельного регулирования рассматриваемого правового института.

Публичность договора возмездного оказания консалтинговой услуги

Атакуева Марина Тахировна

Статья рассматривает договор о возмездном оказании консалтинговой услуги как публичный договор. Выделяются основные и факультативные признаки публичного договора. Исследуется правовая категория «потребитель».

О характере деятельности обязанной стороны в публичном договоре

Идрышева С. К.

Автор исследует признаки, характеризующие деятельность сильной стороны в договоре публичного типа, выделяя те ее доминирующие характеристики, которые дают основание причислять договор к разряду публичных.

Принципы договорной ответственности публично-правовых образований

Батыршин Станислав Рафикович

Представлены практические аспекты особенностей ответственности публично-правовых образований при нарушении ими договорных обязательств, при этом выделены те изъятия из принципа общей теории гражданско-правовой ответственности, кот

Публичный договор при оказании платных медицинских услуг населению

Рабцун Е. А.

Обосновывается позиция, что договор о предоставлении платных медицинских услуг населению (физическим лицам) является публичным договором.

О соотношении публичного и частного в институте трудового договора

Арестова Екатерина Владимировна, Петренко Денис Сергеевич

В статье исследуется понятие, правовая природа и сущность «трудового договора». За основу взято определение трудового договора, зафиксированное в Трудовом кодексе РФ.

Соотношение конструкций публичного договора и договора присоединения

Макеенков Иван Александрович

В статье проводится сравнение публичного договора и договора присоединения в аспекте случаев применения.

Каким основным преимуществом обладает смешанный договор

Смешанный договор соответствует всем критериям, определяемым современной рыночной экономикой, предполагающей высокую динамичность гражданского оборота. Благодаря возможности заключения смешанного контракта, участники сделки могут обойтись без подписания нескольких договоров одновременно, поскольку соглашение может быть сконструировано с учетом множества элементов, адекватных их потребностям в конкретной ситуации.

Главное достоинство смешанного договора – возможность без нарушения законодательства выйти за рамки моделей, регламентируемых российскими законами.

Важно! Поскольку смешанный договор обладает характеристиками нескольких разновидностей контрактов, важно сформировать текст соглашения таким образом, чтобы нормы и правила, обязательства и меры ответственности за отказ от их выполнения не содержали противоречий отдельных видов взаимоотношений в едином смешанном контракте. Смешанный договор может существенно упростить документооборот и избавиться от путаницы с множеством однотипных договоров

К примеру:

Смешанный договор может существенно упростить документооборот и избавиться от путаницы с множеством однотипных договоров. К примеру:

• вместо того, чтобы оформлять несколько однотипных договоров купли-продажи, можно объединить договора поставки и купли-продажи в рамках одного смешанного договора (если требуется, например, продать недвижимое и движимое имущество – оборудование для того же проекта);
• стороны могут объединить договор на поставку товаров, на их монтаж и на обслуживание в одном соглашении, что помогло бы клиенту видеть все условия сделки в одном документе.

Смешанный договор составить сложно

Предпринимателям не следует полагаться на собственные знания и умения при оформлении смешанного договора с контрагентом – гораздо надежнее доверить это дело опытному юристу, специализирующемуся на формировании контрактов

При составлении смешанного договора важно обладать особым юридическим мышлением и видеть одновременно все правовые отношения, затронутые соглашением, как если бы речь шла о 3D-модели

Более того, несмотря на то, что действующее законодательство не содержит запрета в отношении сочетания различных видов гражданско-правовых отношений в рамках одного смешанного договора, существует ряд ограничений. К примеру, закон не разрешает оказывать услуги по организации гражданам заграничного тура каким-либо иным способом кроме как в рамках договора на оказание туристических услуг.

Вне зависимости от того, какова суть смешанного договора, все его условия признаются равноправными. Поэтому, если нормы, включенные в договор, будут противоречить друг другу, в судебном порядке такое соглашение может быть признано недействительным. Чтобы избежать такого исхода дела, следует выделить существенные условия основного обязательства.

Каким основным преимуществом обладает смешанный договор

Смешанный договор соответствует всем критериям, определяемым современной рыночной экономикой, предполагающей высокую динамичность гражданского оборота. Благодаря возможности заключения смешанного контракта, участники сделки могут обойтись без подписания нескольких договоров одновременно, поскольку соглашение может быть сконструировано с учетом множества элементов, адекватных их потребностям в конкретной ситуации.

Главное достоинство смешанного договора – возможность без нарушения законодательства выйти за рамки моделей, регламентируемых российскими законами.

Смешанный договор может существенно упростить документооборот и избавиться от путаницы с множеством однотипных договоров. К примеру:

• вместо того, чтобы оформлять несколько однотипных договоров купли-продажи, можно объединить договора поставки и купли-продажи в рамках одного смешанного договора (если требуется, например, продать недвижимое и движимое имущество – оборудование для того же проекта);
• стороны могут объединить договор на поставку товаров, на их монтаж и на обслуживание в одном соглашении, что помогло бы клиенту видеть все условия сделки в одном документе.

Статья 425 ГК РФ. Действие договора

1. Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.
2. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.
3. Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору.
   Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.
4. Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

Обязательные условия

В силу ст. 432 ГК РФ смешанный договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. Но поскольку данный контракт объединяет в себе элементы нескольких договоров, то в нем должны присутствовать все условия, необходимые каждому из включенных в него соглашений (см., например, решение, изложенное в Постановлении ФАС Уральского округа от 26.05.2010 N Ф09-3833/10-С6).

Например, в смешанный договор могут быть включены элементы контрактов, для одного из которых достаточно соблюдения простой письменной формы, для другого — нотариальной, а для третьего обязательна государственная регистрация

Обратите внимание, в этом случае следует выполнить более сложные требования. Т.е

при слиянии договоров с простой и нотариальной формами нужно воспользоваться последней. А если в смешанный контракт входит элемент соглашения, для которого необходима госрегистрация, следует зарегистрировать его в регпалате. В качестве примера можно рассмотреть ситуацию, когда стороны заключили смешанный договор, содержащий элементы купли-продажи предприятия и поставки оборудования. Договор был заключен в простой письменной форме и впоследствии был признан незаключенным, поскольку п. 3 ст. 560 ГК РФ устанавливает обязательную госрегистрацию договора купли-продажи предприятия, это требование распространяется и на смешанный контракт, содержащий элементы договора купли-продажи. При отсутствии такой регистрации все соглашение будет считаться незаключенным, а не только в части обязательств по купле-продаже предприятия (п. 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59).

Кроме того, арбитражные судьи придерживаются того мнения, что при отсутствии обязательных условий какого-либо из договоров, элементы которого присутствуют в смешанном контракте, последний не может считаться заключенным целиком (см., например, Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 07.02.2011 по делу N А43-18388/2009, Поволжского округа от 27.01.2011 по делу N А55-1256/2010). Высшие арбитры разъяснили ситуацию так: если для одного из обязательств, входящих в состав смешанного договора, установлена определенная форма или условие для вступления его в силу, то такое требование и условие распространяются на весь контракт, при несоблюдении которого наступают соответствующие правовые последствия. Ведь неразрывный характер элементов такого соглашения, о котором мы уже не раз говорили, исключает частичную недействительность договора.

А.Мишина

Как соотносятся смешанный и непоименованный договоры

Смешанный и непоименованный договоры — независимые друг от друга типы договоров. Разграничить их вы можете по следующим основным признакам: смешанный договор содержит элементы других договоров, предусмотренных законодательством, а непоименованный вообще не урегулирован нормативными правовыми актами (п. п. 2, 3 ст. 421 ГК РФ).

Из этого вытекают следующие их отличия:

• к смешанному договору по общему правилу применяются нормы о договорах, элементы которых он содержит. К непоименованному применяются положения общей части обязательственного и договорного права, которые содержатся в разд. III ГК РФ, а нормы об отдельных видах договоров могут применяться, только если суд найдет основания применить аналогию закона;
• чтобы считаться заключенным, смешанный договор должен содержать все существенные условия каждого из договоров, которые входят в него, а непоименованный договор — только условие о предмете и те условия, которые должны быть в договоре по заявлению одной из сторон (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Таким образом, непоименованный договор более гибкий в части согласования его условий, но менее предсказуем с точки зрения оценки его условий судом в случае возникновения спора.

Может ли договор быть одновременно смешанным и непоименованным

Полагаем, что не может, поскольку это самостоятельные договоры, правовое регулирование которых различается.

По смыслу п. п. 2 и 3 ст. 421 ГК РФ, если договор содержит хотя бы один элемент договора, предусмотренного законом или иным правовым актом, он считается смешанным, даже если содержит элементы договоров, не поименованных в законе или акте. Например, к договору купли-продажи, содержащему соглашение о порядке открытия аккредитива, в части предусмотренного законом договора будут применять нормы об этом договоре, а в непоименованной части — общие положения об обязательствах и договорах, а при наличии оснований нормы об отдельных видах договоров.

Если договор содержит элементы нескольких непоименованных договоров (например, договор о выдаче независимой гарантии, включающий соглашение о конфиденциальности), то он является непоименованным. Смешанным он считаться не может, поскольку не содержит элемента договора, который урегулирован законом.

Типажи соглашений

Выше были представлены, так сказать, общие виды, на основании которых можно построить различного рода взаимоотношения между сторонами. Однако в гражданском праве предусмотрены также типы договоров, позволяющие регулировать отдельные случаи построения сделок. Среди них можно выделить следующие:

• Смешанные.
• Публичные.
• В пользу третьего лица.

• Договор подряда имеет письменную форму. Примечательно, что разногласия согласуются. В случае его несоблюдения подрядчик может отказаться от выполнения обязательств соглашения.
• В договоре поставки может быть реализовано право на односторонний отказ, если договор серьёзно нарушен какой-либо стороной.

Таким образом, для договоров обоих типов соглашение считается заключённым, если обе стороны согласовали предмет, а в случае договора подряда ещё и сроки исполнения. Чаще всего оно имеет письменную форму, могут прилагаться также дополнительные документы. Часто встречается договор подряда и поставки в одном.

Главные и второстепенные

Как уже было сказано выше, попадая в смешанный договор, элементы разных контрактов объединяются общей юридической целью. Соответственно, к такому «миксу» применяются нормы права, регулирующие каждый входящий в него договор. Здесь-то предпринимателей и бухгалтеров, работающих со смешанными соглашениями, и подстерегает сложность. Потому что договоры могут соединяться, так сказать, в равных пропорциях, и в этом случае их «родные» нормы равноправны.

А бывает, что элементы одного контракта лишь дополняют другой, являясь как бы второстепенными. И в этом случае нормы основного соглашения имеют приоритет перед нормами дополнительного.

Понять, какое из обязательств смешанного договора первостепенно, а какое вторично, важно в том случае, если элементы соглашения по своей сути противоречат друг другу. «В данном случае, — комментирует московский адвокат Сергей Воронин, — хорошим примером может послужить смешанный договор, согласно которому фирма обязалась предоставить сотруднику в безвозмездное пользование компьютер и лазерный принтер сроком на один год, а сотрудник в течение этого времени должен был осуществлять техподдержку логистического программного продукта, в этом случае мы имеем смешанный договор с элементами безвозмездного пользования и оказания услуг

А когда сотрудник перестал реагировать на требования устранить сбои в системе и при этом наотрез отказался вернуть принтер с компьютером, руководитель обратился ко мне, чтобы найти на него управу. И, разобравшись в контракте, он увидел, что в договор включены условия двух сделок, которые в принципе не могут ужиться вместе. Ведь при безвозмездном пользовании не может быть никакого встречного предоставления, в частности, в виде услуг ссудополучателя! Соответственно, в данном случае «выжить» должны элементы только одного обязательства — либо оказания услуг (которые по логике должны стать возмездными), либо безвозмездного пользования. В конце концов, порядком потрепав друг другу нервы и потеряв время, стороны не смогли решить, какие из правоотношений им дороже, и договорились оформить два самостоятельных соглашения — о возмездном предоставлении услуг и о безвозмездном пользовании».

Чтобы разобраться, какой из элементов смешанного договора главный, а какой дополнительный, партнерам следует изначально четко установить действительную волю сторон. Возможно, иногда в качестве критерия тут может выступать цена каждого из «смешанных» правоотношений предмета: основным целесообразно будет считать более дорогое обязательство.